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¿Qué sucede si la víctima consiente el quebrantamiento de la orden de alejamiento?

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 ¿Qué sucede si la víctima consiente el quebrantamiento de la orden de alejamiento?
NOV
19

Publicado en Jurisprudencia
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"Si la víctima consiente el quebrantamiento de la orden de alejamiento permitiendo el contacto con el denunciado ¿comete ella un delito de quebrantamiento?

La cuestión que planteamos en este artículo se refiere al tratamiento penal cuando la conducta de la víctima consiente el quebrantamiento de la orden de alejamiento, ¿comete ella también delito por facilitar, permitir, acercarse o reanudar la vida con el denunciado?. La cuestión como veremos más adelante no está de ninguna manera resuelta por los Tribunales,  puesto que un sector opina que la víctima COMETERÁ TAMBIEN DELITO DE QUEBRANTAMIENTO y otro sector opina que NO COMETE DELITO ALGUNO.

El artículo 468.2 del Código Penal establece: ” Se impondrá en todo caso la pena de PRISIÓN DE SEIS MESES A UN AÑO a los que quebrantaren una pena de las contempladas en el artículo 48 de este Código o una medida cautelar o de seguridad de la misma naturaleza impuesta en procesos criminales en los que el ofendido sea alguna de las personas a las que se refiere el artículo 173.2, así como a aquellos que quebrantaren la medida de libertad vigilada.”

Entre las penas o medidas a que se referie el referido artículo 48 Código Penal, se encuentran:

  • La prohibición de aproximarse a la víctima.
  • La prohibición de acercarse a su domicilio o lugar de trabajo.
  • La prohibición de comunicarse con la víctima por cualquier medio de comunicación o medio informático o telemático, contacto escrito, verbal o visual.

Todas estas prohibiciones son las que habitualmente se le imponen (bien como pena o bien como medida cautelar mientras se tramita el procedimiento) a los denunciados por delitos relacionados con la violencia de género. Si el denunciado infringe cualquiera de estas medidas incurre en un DELITO DE QUEBRANTAMIENTO del citado artículo 468.2 Código Penal.

Igualmente esta claro y así se recoge en el Acuerdo de Pleno no Jurisdiccional de la Sala Segunda del Tribunal Supremo de fecha 25 de noviembre de 2008, estableció que: “El consentimiento de la mujer no excluye la punibilidad a los efectos del artículo 468 del Código Penal”, refiriéndose a la punibilidad de la conducta a la que se ha impuesto la prohibición de acercamiento y/o comunicación, pero no a la de la mujer. Así, la cuestión que planteamos es la siguiente: ¿Se comete delito de quebrantamiento de esas medidas también por la víctima, si  consiente el quebrantamiento de la orden de alejamiento permitiendo el acercamiento o contacto con el denunciado?

CRITERIOS A FAVOR DE QUE LA VÍCTIMA TAMBIEN COMETE DELITO DE QUEBRANTAMIENTO:

Algunas Audiencias Provinciales consideran que la persona que consiente el acercamiento debe considerarse como coautora del delito de quebrantamiento, al haber sido cooperadora necesaria o, inductora, dado que, en tal caso, la causa de realizar la conducta es, precisamente, la autorización de acercarse por parte de la víctima.

Vamos a citar como referencia, la Sentencia de la AP Barcelona (Sección 20ª) de 4 febrero de 2009:

partiendo del encuentro voluntario lo decisivo para calificar la acción de Ana, como autora del delito del art. 468,2 del CP, o más correctamente como cooperadora necesaria conforme a lo dispuesto en el art. 28, según párrafo b) -figura asimilada a la autoría- es la acreditación de su conocimiento, es decir que conocía no solo la existencia de la prohibición de aproximación, sino también su alcance y tiempo de duración, que solo puede acreditarse fehacientemente mediante la prueba de la notificación de la resolución a la persona protegida por la orden .…   Actuando con ese conocimiento y sabedora de la vigencia de la medida cautelar acudió voluntariamente al encuentro con Mariano, de lo que se desprende el ánimo de incumplir con la resolución judicial….   Su acción fue de cooperadora necesaria, puesto que aportó una conducta a la acción de Mariano sin la cual el delito de quebrantamiento de medida cautelar por el obligado no se hubiera producido”.

CRITERIOS EN CONTRA DE QUE LA VÍCTIMA HAYA COMETIDO DELITO ALGUNO:

Otras Audiencias consideran que no puede exigirse responsabilidad a la víctima que consiente, toda vez que no es ella sobre la que pesa la prohibición.

En este sentido se pronuncia la AP Pontevedra (Sección 2ª) de 10 mayo de 2011:” el hecho de que la mujer consintiera el acercamiento no puede hacerla cooperadora necesaria en la conducta de quien incumple la prohibición de acercarse, si tal prohibición solo a este fue impuesta. Es claro que la mujer protegida no puede ser autora material del delito especial propio del artículo 468.2 Código Penal en supuestos como el presente en que no es destinataria de la prohibición, por tanto no es la obligada a su cumplimiento….  No parece posible que la mujer beneficiaria de una orden de protección con el estatuto integral de protección conferido por el artículo 544 ter LECr., que en su único deseo de reanudar la relación afectiva con su presunto agresor permita o busque incluso un acercamiento, pueda ser considerada como partícipe del delito especial propio del 468.2 Código Penal….  En cualquier caso si se aceptara, lo que se dice como mera hipótesis, la posibilidad de su participación como cooperadora necesaria, concurriría el error invencible de tipo del artículo 14.1 código Penal  En la medida en que Victoria no era la destinataria de la prohibición por tanto la obligada a su cumplimiento sino la protegida con tal medida, en que no se le ordenó ni requirió para que no permitiera que el obligado se le acercara o para no acercarse ella a él ni fue advertida de consecuencias penales para ella si consentía el acercamiento o lo buscaba ella misma, no podía conocer que con su conducta incurriría en la comisión de delito. La consecuencia conforme a los artículos 14.1 CP es la exclusión de la responsabilidad criminal, por tanto su libre absolución.”

CONCLUSION:

La polémica sobre la comisión de un delito si la víctima consiente el quebrantamiento de la orden de alejamiento está servida. Solo quiero advertir del hecho de que muchos Juzgados están procesando a mujeres con órdenes de protección a su favor por facilitar ese contacto con aquel que sí tiene la orden de alejamiento impuesta."

Fuente: Mundo Jurídico - mundojuridico.

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